10月11日，深圳市黄金珠宝首饰行业协会官方发布行业警示函。警示函称，深圳水贝三家黄金珠宝公司被查处，已涉嫌构成开设赌场罪。

这一涉嫌罪名，将业内长期存在的“预定价”交易模式背后的法律风险推至台前。

第一财经此前连续独家调查报道显示，此类公司以黄金交易为名，行“类期货交易”之实。投资者仅需支付低至2.4%的定金即可参与高杠杆交易，在金价持续走高过程中，相关风险加速暴露，多家机构出现兑付危机甚至“跑路”事件。（详见报道《40倍杠杆锁价、场外期货“对赌”,黄金料商却在金价新高时悄悄消失了》）

更值得警惕的是，部分料商平台已将此类业务向散客开放。通过社交平台引流、在群聊中安插“托儿”制造虚假交易氛围，诱使大量不具备风险认知能力的普通投资者卷入其中，进一步放大系统性风险。（详见《独家|多人爆仓!高杠杆、假收益、"托儿"全上场,水贝黄金预定价交易是这样的危险赌局》）

从法律层面看，此类预定价交易是否构成刑事犯罪，以及具体罪名如何认定，关键在于平台所采用的交易模式。业内人士指出，根据料商是进行“正向对冲”、“反向对冲”，还是完全不对冲的“捏单”行为，案件可能分别被定性为非法经营罪、赌博罪或开设赌场罪，其在法律后果与量刑上存在差异。

预定价模式暴雷

深圳市黄金珠宝首饰行业协会警示函中称，近期注意到司法机关在深圳水贝片区相继查处了三家黄金珠宝公司。经查，这些公司以经营黄金为名，实际通过线上平台开展“非实物黄金对赌”业务，其行为已涉嫌构成开设赌场罪。目前，相关公司负责人及骨干成员已被依法采取刑事强制措施，涉案人员将面临严重的法律后果。

第一财经记者多次致电该协会以核实具体情况，截至发稿前电话仍未接通。

早在9月中旬，第一财经记者多次前往现场调查，独家揭露其中一家料商粤鑫宝突然跑路、闭店，可能与黄金交易“料商”的预定价交易模式有关。所谓预定价交易，是水贝市场的部分下游黄金制造销售商，仅需向“料商”支付相当于黄金实际价格约2.4%~3%的定金，就能锁定金价。与正常黄金期货交易高达10%以上的保证金相比，这一模式门槛更低。

具体而言，在水贝预定价交易机制下，若投资者“看空”金价，可选择“约价回收”。例如，约定以830元/克的价格在未来卖出黄金，若届时金价跌至800元/克，投资者每克可赚取30元差价。若“看多”金价，则需下定金预定黄金，到期支付全款；如金价上涨，即可赚取差价。假若锁定的黄金为100克黄金为例，民间预定价平台上仅需约2000元定金，就能完成交易。

在这一模式中，部分料商通过将风险对冲至国际市场、或平衡多空单量来控制风险。但也有料商亲自入场进行反向操作，变相参与做空或做多。一旦市场出现单边剧烈波动，极易引发平台暴雷或跑路风险。

更值得警惕的是，部分料商平台已向散户开放此类业务。为招揽客户，一些业务人员通过社交平台引流、在群聊中安插“托儿”营造虚假繁荣，再辅以交易提成与返佣激励，层层推动下，大量对风险认知不足的普通投资者被卷入其中。

随着金价持续攀升，预定价模式潜藏的风险正不断积聚。截至发稿，伦敦金现报4017美元/盎司，年内涨幅超50%。

为何是非法开设赌场罪？

近期，监管机构、行业协会已多次提示风险。

9月26日，深圳市黄金珠宝首饰行业协会微信号发布倡议书提示，个别商家假借实物黄金交易之名，违规开展类期货性质的“黄金投资”业务，此类行为潜藏高杠杆对赌、资金链断裂等重大风险。

10月11日，深圳市黄金珠宝首饰行业协会官方再次发布行业警示函。警示函强调，个别企业为牟取非法利益，打着实物黄金交易的幌子，诱导客户进行高杠杆的“买涨买跌”对赌交易，其业务实质已完全脱离黄金珠宝行业的正常经营范围，严重扰乱市场秩序，玷污行业声誉。

值得注意的是，此次被查处的三家黄金珠宝公司，均涉嫌构成开设赌场罪。第一财经此前从投资者处获悉，今年7月，深圳市世创鑫辰科技集团有限公司的预定价交易出现兑付困难。该公司已被深圳公安机关以涉嫌开设赌场立案。

从法律角度出发，黄金料商利用预定价模式变相提供类期货服务，可能涉及哪些罪名？为何在此轮查处中，部分公司涉嫌 “开设赌场罪”？

金州（深圳）律师事务所律师郭磊对第一财经记者表示，若涉及刑事犯罪，其定性因交易模式的不同而存在差异。目前所接触到的预定价交易接单，主要可分为三种情形。

第一种为“正向对冲”，即客户做多单，平台同步对冲多单；客户做空单，则对冲空单。该模式在形式上更接近非法期货交易，因此较大概率被认定为非法经营罪。

第二种为“反向对冲”，即客户做多单，平台却做空单，实质上与客户进行反向操作。此类行为赌博属性较为明显，可能涉嫌赌博罪。

第三种为“捏单”，即平台未实际对冲客户订单，而是与客户直接对赌。在此模式下，平台通过提供交易软件、设定交易价格，并收取各类费用，可能构成开设赌场罪。

若平台同时采用上述多种操作方式，则需综合考虑各类模式的比例及涉案金额，从而确定罪名倾向。

此外，若在交易中掺杂实物黄金交割，也会对案件定性产生影响。如实物交易比例较高，可能增加非法经营罪的认定难度。而在涉及开设赌场罪的情形下，实物黄金可能被视为赌资或赌博工具，面临被没收的风险。

“其他细节因素——如是否存在代理返佣、虚假宣传、金价信息真实性、点差合理性等，亦会在具体案件中影响定罪量刑。”郭磊补充称。

(本文来自第一财经)